Основным учредительным документом, на основании которого ООО будет осуществлять свою деятельность является устав ООО.
Гражданский кодекс РФ (п. 2 статья 52 и п. 3 статья 89) и Федеральный закон № 14-ФЗ от 08.02.1998 "Об обществах с ограниченной ответственностью" (п. 2 ст. 12) определяет перечень необходимой информации, которая в обязательном порядке должна быть включена в устав ООО. Так, вышеуказанным законодательством предусмотрено, что в состав устава ООО включается:
1. Информация о полном и сокращенном фирменном наименовании создаваемого ООО. В соответствии с Гражданским кодексом РФ каждое юридическое лицо, осуществляющее коммерческую деятельность, обязано иметь фирменное наименование. Следует обдуманно подойти к выбору фирменного наименования создаваемого ООО и постараться в названии определить суть деятельности организации. Но при выборе фирменного наименования необходимо учитывать ряд особенностей и ограничений.
Пунктом 2 статьи 87 Гражданского кодекса РФ определено, что наименование ООО должно содержать наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью". Кроме того, п. 1 ст. 4 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предъявляются требования к фирменному наименованию ООО, которые должны учитываться при выборе фирменного наименования, а также при заполнении других учредительных документов и заявления на государственную регистрацию. При выборе фирменного наименования ООО следует обратить внимание на пункт 4 статьи 1473 Гражданского кодекса РФ, которым определено, что не может включаться в фирменное наименование ООО. Итак, в состав фирменного наименования ООО не могут включаться:
- официальные наименования, в том числе сокращенные, иностранных государств, а также производных от этих наименований;
- наименования, в том числе сокращенные государственных органов государственной власти РФ, органов государственной власти субъекта РФ, а также органов местного самоуправления;
- наименования международных и правительственных организаций;
- наименования, противоречащие общественным интересам и принципам гуманности и морали.
Внимание!!! Отсутствие фирменного полного и сокращенного наименования, а также указания наименования с нарушением требований действующего законодательства является основанием для отказа в государственной регистрации ООО.
2. Информация о месте нахождения ООО. Информация о местонахождении ООО должна быть указана в уставе и в заявлении о государственной регистрации.
Практика показывает, что на этапе создания и государственной регистрации ООО при выборе места нахождения и указания адреса ООО возникают проблемы, которые зачастую поводят к судебным спорам. Исходя из судебной практики, достоверным адресом места нахождения ООО признаются:
- место жительства члена общества или лица, который осуществляет функции единоличного исполнительного органа общества. Часто возникает ситуация, когда регистрируемая организация указывает в качестве юридического адреса адрес места жительства генерального директора, как лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа ООО и на основании этого регистрирующий орган отказывает в регистрации. Но позиция судов по этому вопросу иная, по мнению арбитров отказ в государственной регистрации по причине указания домашнего адреса генерального директора или иного члена общества является не обоснованным, и, следовательно, не правомерным (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 17.03.2006 по делу N А82-4788/2005-1, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 12.01.2010 по делу N А70-4607/2009, Постановление ФАС Московского округа от 21.05.2012 по делу N А40-73285/11-92-615);
- место нахождения помещения, на которое имеются документы, подтверждающие возможность нахождения в нем общества после государственной регистрации.
Но, при указании информации о месте нахождения ООО, следует учитывать и другую судебную практику, в соответствии с которой имеется ряд условий, при которых адрес места нахождения ООО может быть признан недостоверным. Адрес места нахождения ООО может быть признан недостоверным если:
- нет документов на подтверждение права пользования помещением по указанному адресу;
- орган, осуществляющий регистрацию установит, что учредитель общества по указанному адресу не зарегистрирован, фактически в помещении не проживает и не имеет на него прав;
- при отсутствии договора аренды по указанному адресу;
- по указанному адресу находится другое юридическое лицо, и это юридическое лицо не передало в аренду помещение;
- нет документов, дающих согласие собственника на сдачу помещения в субаренду;
- регистрирующий орган установил, что отсутствует согласие собственника на совершение регистрационных действий в отношении помещения, которое находится по адресу, указанному в заявлении о государственной регистрации в качестве места нахождения ООО;
- в здании по адресу, указанному в заявлении, отсутствует обозначенное в заявлении помещение и само здание используется другими юридическими лицами;
- в помещении по указанному в заявлении адресу юридическое лицо не находится и собственник помещения отрицает факт выдачи гарантийного письма;
- регистрирующий орган установит, что исполнительный орган общества по указанному адресу не находится, а сам адрес является адресом массовой регистрации.
Внимание!!! При несоблюдении вышеуказанных условий, а также в случае установления регистрирующим органом недостоверного адреса в регистрации юридического лица будет отказано.
3. Сведения о размере уставного капитала ООО. Уставный капитал ООО должен обеспечить минимальный размер имущества ООО, а также гарантировать интересы его кредиторов. В соответствие с действующим законодательством минимальный размер уставного капитала ООО не может быть меньше 10000 рублей. Для осуществления отдельных видов деятельности минимальный размер уставного капитала может быть увеличен. Например, уставной капитал вновь создаваемого банка должен быть не менее 180 млн. рублей, во вновь создаваемой страховой компании минимальный уставной капитал составляет 30 млн. рублей.
Важно!!! В случае если уставной капитал ООО не соответствует минимальному размеру, который установлен действующим законодательством для определенного вида деятельности и являющимся обязательным условием для получения лицензии, то лицензия может быть приостановлена или аннулирована.
Внимание!!! Федеральный закон № 312-ФЗ от 30.12.2008 не обязывает указывать в уставе общества сведения о размере доли и номинальной стоимости каждого участника ООО. Но общий размер уставного капитала ООО должен быть указан в обязательном порядке.
4. Сведения о составе и компетенции органов ООО. Указываются обязательные сведения, предусмотренные Гражданским кодексом РФ (п. 3 ст. 89), Федеральным законом № 14-ФЗ от 08.02.1998 "Об обществах с ограниченной ответственностью" (п. 2 ст. 12, ст. 34, п. 1 ст. 35, п. 1 ст. 37, п. п. 1, 4 ст. 40), об общем собрании участников ООО и единоличном исполнительном органе, с указанием вопросов, входящих в их компетенцию.
Внимание!!! Единоличный исполнительный орган является обязательным в составе ООО, так как именно этот орган будет исполнять руководство текущей деятельностью ООО.
Следует обратить внимание на п. 2 ст. 40 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", согласно которому осуществлять функции единоличного исполнительного органа может только физическое лицо. Но как показывает судебная практика, единоличным исполнительным органом может быть один из участников ООО. В этом случае, данные требования должны быть прописаны в уставе ООО.
В случае если уставом ООО предусмотрено функционирование других органов, то их полномочия и перечень вопросов, входящих в их компетенцию должны быть также указаны в уставе. Такими органами могут быть:
- Коллегиальный исполнительный орган. Членом коллегиального исполнительного органа может быть только физическое лицо. Но в уставе могут быть установлены и другие требования.
- Совет директоров (наблюдательный совет). Требования к составу совета директоров законом не установлены. Отдельные требования могут быть указаны в уставе ООО. Следует помнить, что председателем совета директоров не может быть лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа.
- Ревизионная комиссия. В состав ревизионной комиссии не могут входить члены совета директоров, коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа.
5. Сведения о правах и обязанностях участников ООО. Основные права и обязанности участников ООО, которые необходимо указать в уставе содержатся в ст. 8 – 9 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью". Не обязательно указывать в уставе все права, которые перечислены в Законе, более того, в уставе могут быть указаны иные права и обязанности участников ООО. Так, например, в перечне основных прав участников, не предусмотрено право на выдвижение участниками ООО кандидатов в органы управления, но указанное право может быть установлено уставом.
6. Сведения о порядке и последствиях выхода участника из ООО. Если уставом предусмотрено право на выход участника из ООО, то порядок и последствия должны быть прописаны в уставе.
Внимание!!! В ООО должен быть хотя бы один участник. Выход единственного участника из ООО не допускается.
7. Сведения о порядке перехода доли/части доли в уставном капитале ООО к другому лицу. (Статья 21 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".)
8. Сведения о порядке хранения документов ООО и о порядке предоставления информации участникам ООО и другим лицам. Статьей 50 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" установлен перечень документов обязательных для хранения в ООО.
Внимание!!! Документы ООО хранятся по месту нахождения его единоличного исполнительного органа. Документы ООО могут храниться в ином месте, в этом случае, это место должно быть известно и доступно другим участникам ООО.
